【最新裁判時報－大法庭110台上徵276號徵詢階段統一見解－刑227條之罪vs兒少福權法112Ⅰ前段+刑228條之罪間之競合】
✅爭點：
行為人之行為同時該當於刑法第227條（與未滿16歲之男女為性交猥褻行為罪）與兒童及少年福利與權益保障法（下稱兒少福權法）第112條第1項前段、刑法第228條（利用權勢性交猥褻罪）之構成要件時，應如何論處？
✅關鍵字：
法條競合關係、重法優於輕法原則
⭕最高法院以110年度台上徵字第276號徵詢書徵詢各庭意見，達成統一見解，此統一見解對於上述爭點，有所闡釋，整理、摘要如下：
一、依法條競合關係、重法優於輕法原則論罪：：
兒少福權法第112條第1項前段有關對兒童及少年犯罪之加重，屬刑法分則加重之性質而成為另一獨立之罪名，兒少福權法第112條第1項前段、刑法第228條之罪，亦屬以被害人之年齡為特殊要件。故此法條競合關係，應依重法優於輕法原則，擇較重之罪論處。
二、具體各罪之競合關係：
1.刑法第227條第1項vs.兒少福權法第112條第1項前段、刑法第228條第1項競合→論以刑法第227條第1項之罪。
2.刑法第227條第2項vs.兒少福權法第112條第1項前段、刑法第228條第2項競合→論以刑法第227條第2項之罪。
3.刑法第227條第3項vs.兒少福權法第112條第1項前段、刑法第228條第1項競合→論以兒少福權法第112條第1項前段、刑法第228條第1項之罪。
4.刑法第227條第4項vs.兒少福權法第112條第1項前段、刑法第228條第2項之罪競合→論以兒少福權法第112條第1項前段、刑法第228條第2項之罪。
（編按：標號為筆者所加）
📌裁判新聞稿：
https://www.judicial.gov.tw/tw/cp-1888-412488-8b477-1.html
📌前往本篇部落格文章：
https://reurl.cc/L0rGqa
法條競合關係 在 Re: [課業] 刑法關於法條競合的寫法- 看板Examination 的必吃
※ 引述《archer0215 (paradize)》之銘言：
: 假設甲之一行為 同時成立A罪 B罪
: 而A罪及B罪有法條競合特別關係 優先適用A罪
: (舉例:刑法185之4與294第1項)
: 那麼答題時可能有兩種作答方式
: 第一種:(一)甲之行為成立A罪
: (二)甲之行為成立B罪
: (三)甲之行為成立C罪
: ...
: ...
: (六)競合:因甲所犯之A罪為B罪之特別規定，故優先適用A罪...
: 第二種:(一)甲之行為成立A罪
: (二)甲之行為不成立B罪
: (在這邊就先說 因法條競合之原理成立A罪 則B罪即不成立)
PS：
萬一，這邊是一行為ABC，甚至一行為ABCD很多罪，
你在B罪討論中，就可以先處理競合問題嗎?
競合，不是所有都討論完，在最後在處理的嗎?
來挑的語病。雖說是挑小語病，但同時它可能意味你概念上有混淆。
看你的文章，應該是討論法條競合(或稱法律單數)。
這法條競合概念下，甲之行為是『符合』ABC三罪的構成要件，
但只會『選用』其中一個，而成立一個罪名。
所以，你寫『成立』，可能會造成誤會。
: 會有這問題
: 是因為上總複習的時候 老師有特別強調
: 第一種寫法是錯的 第二種寫法才是正確的
: 因為法條競合之原理 是法條競合僅"成立一罪"
: 所以在答題前面個別討論犯罪時 就應說其不成立 而不是到了後來競合再寫
: 而且如此一來 與想像競合的作答才有區別
: 我個人也是覺得第二種方式比較正確
你整個問題，我懂。我也是認為第二種方式比較正確。
或許，你可以這樣寫。(以甲捅刀刺破乙上衣，刺心臟為例)
壹、 一、甲刺乙上衣與心臟之行為，涉及兩罪要件，但僅成立一個殺人罪。
(一)甲刺乙上衣與心臟之行為，符合§271。
(二)甲刺乙上衣與心臟之行為，符合§354。
二、結論
甲刺乙上衣與心臟之行為，雖符合§271與§354，但兩者屬於法條競合
吸收關係，僅成立§271殺人罪。
要補充說明的是，
這個是屬於小題大作的方式，鉅細靡遺的檢驗並交代誰被誰競合了。
在考場上，遇到較複雜，或題目爭點多或冗長者，
能直接判斷何者會被法條競合，或特別有實務見解交代法條競合的結論者，
就無須這樣仔細交代，直接把法條競合"會成立"那個罪直接寫出來。
例如上例，
題目冗長時，就直接下標：甲OOO之行為成立§271。§354都可以不討論。
又例如：
題目中有『偽造+行使+詐欺』這串，但這串僅是一部分爭點，題目還有其他要處理時，
直接套實務對這串的見解來下標，就會很快。
: 但是看到許多市面上歷屆試題的擬答
: 仍舊使用上開第一種寫法 前面通通成立 後面競合時在討論法條競合
市面上的歷解，不管是第一種還是第二種，
它們都是用『罪名(或構成要件)來開標討論』，才會造成你會有本篇的疑問。
但，若你用『行為數去開標討論』，就不會有這問題了。
刑法教科書雖然把""行為數判斷""放在犯罪論的最後面一兩章，
但就邏輯上，體系上，
""行為數判斷""，最一開始要在腦海中跑過，甚至在考卷上呈現出來的。
您可以翻一下所有刑法教科書的最前面一兩章，
回想一下，什麼是刑法？或刑法的定義？
或是翻到前面三四五章，也就是犯罪理論的一開始，
回想一下，何謂是犯罪？
之後，您可以體會一下，這兩解題體系的差異。
感受何者能有那種一行為想像競合，或一行為法條競合的感覺。
那種符合各刑法教科書所宣示的體系感。
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