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📌民事法裁判精選／陳忠五教授 #月旦實務選評 第1卷第2期(2021/8)
　　
本期陳忠五教授精選19則最高法院裁判，其中6則裁判涉及的法律問題或見解，理論或實務上具有重要意義，值得注意。
　
✏摘要：
🟧董事違反公司法第209條第1項規定的競業禁止義務，致公司受有損害時，公司除依同條第5項規定，行使歸入權，將該董事的行為所得視為公司所得之外，是否另得基於其與董事間的委任契約關係，依民法第544條規定：「受任人因處理委任事務有過失，或因逾越權限之行為所生之損害，對於委任人應負賠償之責」，或依債務不履行責任一般規定（如民法第227條等），請求董事賠償其因此所受的損害？

🟧為直轄市所有，交由其所屬區公所管理、作為社區活動中心使用的建物，如係無權占用他人土地，土地所有人得否以該「區公所」為被告，依民法第767條第1項規定，請求該區公所拆除建物、返還土地，並依民法第179條規定，請求該區公所給付相當於使用土地租金之不當得利？對此，除須討論「直轄市區公所有無當事人能力」外，另亦涉及直轄市區公所管理市有建物的法律地位問題。針對以上議題，本期所選判決中，最高法院與原審法院見解一致，並明確闡述其理由，具有參考價值。

🟧房屋無任何正當權源座落在土地上，房屋所有人構成無法律上之原因受有占有使用土地之利益，致土地所有人受有損害，土地所有人得依民法第179條不當得利規定，請求房屋所有人返還相當於土地租金之利益，並無爭議。問題是，房屋所有人若再將房屋出租並交付於承租人占有使用，此時承租人占有使用房屋同時，是否亦占有使用房屋所座落的土地？土地所有人是否亦得主張，房屋承租人構成無法律上之原因受有占有使用土地之利益，致土地所有人受有損害，另依民法第179條不當得利規定，請求房屋承租人返還相當於土地租金之利益？此乃實務上常見的問題，本期所選判決中，最高法院與原審法院見解不同，值得注意。

🟧醫療法第63條第1項、醫師法第12條之1有關「告知後同意法則」之規範，其解釋適用問題，實務案例不斷增加。對此，本期所選判決中，最高法院以抽象法律見解，指出「告知後同意法則」之規範意旨，並為該告知說明義務定性，再闡述有關告知說明義務舉證責任分配的見解。針對最高法院上開見解，陳忠五老師亦於文中提出相關疑義，供讀者進一步思考。

🟧不當得利的類型，分為「給付不當得利」與「非給付不當得利」二種類型，再依各該不同類型，分別判斷不當得利是否成立，以及在何人與何人間成立不當得利，可謂是近年來學說與實務逐漸趨於穩定的見解。關於「給付不當得利」類型，其核心概念「給付關係」的認定，攸關不當得利當事人範圍的界定。此在多數人間基於相互牽連關係而發生財產上損益變動的情形，如何判斷何人與何人間成立不當得利，更形重要。本期所選判決，涉及「指示給付關係」中，被指示人依指示人的指示，匯款於領取人後，因補償關係不存在，究應向指示人或領取人請求返還不當得利的問題。最高法院於該號判決中，就給付目的、給付關係的概念，以及不當得利當事人的界定，有具體明確的闡述，值得參考。

🟧關於子女姓氏之變更，可分為「意定變更」與「裁判變更」二種事由。意定變更事由，依民法第1059條第4項規定，無論是父母書面約定變更或成年子女自行決定變更，各以「一次為限」；裁判變更事由，則有民法第1059條第5項所列各款情形之一，由法院依父母之一方或子女之請求，為子女之利益，宣告變更子女之姓氏為父姓或母姓。
本期所選裁定，即涉及父母再結婚後，聲請法院裁定再度變更子女姓氏的案例──父母於子女出生後，以書面約定子女從父姓，嗣後兩願離婚，父母以書面約定該子女變更為從母姓，其後父母再結婚，是否得再以書面約定該子女再次變更為從父姓？或在父母雙方合意的前提下，為該子女之最佳利益，聲請法院裁定變更該子女姓氏為從父姓？於此情形，違反民法第1059條第4項規定的「以一次為限」，且又未具備同條第5項所列各款情形之一，因而問題如何解決，顯得特別困難。最高法院於該號裁定中，突破現行規定限制，以類推適用方法，積極從事法律之續造，值得肯定。

　
🗒全文完整請參閱：民事法裁判精選／陳忠五教授（臺灣大學法律學院教授），《月旦實務選評》第1卷第2期。
　
📕本期內容：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=3817
　
　
　
　
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立法院12/30三讀夫妻剩餘財產新規定，
民法第1030條之1第2、3項內容如下：
「夫妻之一方對於婚姻生活無貢獻或協力，或有其他情事，致平均分配有失公平者，法院得調整或免除其分配額。」
「法院為前項裁判時，應綜合衡酌夫妻婚姻存續期間之家事勞動、子女照顧養育、對家庭付出之整體協力狀況、共同生活及分居時間之久暫、婚後財產取得時間、雙方之經濟能力等因素。」

這個條文最大的意義就是
擺爛的另一半以後不一定可以分到一半的財產。

當老公外遇、吃喝嫖賭不養家，
老婆努力賺錢養小孩，還賺了不少錢時，
老婆不離婚，往往不是還愛對方，
最大的顧慮是一旦離婚，財產要分對方一半，
情何以堪！

現在這個法條通過後，
在婚姻中比較認真的一方，
比較不用害怕財產被分走一半，
法院有權力依照具體情況來審酌應分配比例，
不用死守1/2規定。

不過要提醒的是，
1.原本規定（第1項）還是1/2為原則，
在一方極度擺爛的情況，
法院才會動用這個法條調整比例，
所以如果雙方對婚姻都有貢獻或付出，
還是以1/2為原則。
2.這個法條並沒有溯及既往，
所以離婚時間點在前面的案子沒辦法適用。

今天的正經文就講到這裡。

🔷#婚前協議 該怎麼約定呢？ （一）🔷

很多人在結婚之前，都會出現既興奮又焦慮的情形。🥴
開心的是，即將要和心愛的另一半共組屬於自己的小家庭；但同時焦慮的是，面對兩人即將要一起生活的柴、米、油、鹽、醬、醋、茶，還有諸多生活費用的分擔等，不知道小倆口是否已經達成共識？
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而上面的這些共識，其實可以透過 #婚前協議書 來一一檢視，雙方是否真的已經準備好開始進入「#兩人世界」💑。但婚前協議書，倒底該如何約定，才能真正的保障彼此呢？
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以下跟大家說明常見的問題：
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【Q1：#婚前協議書一定要律師見證或是公證嗎？】
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目前民法對於婚前協議書並沒有任何形式上的規範。因此，只要準夫妻兩人將協議好的事項用白紙黑字寫下即可，不一定需要找律師或是公證人進行見證或是公證。
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（當然囉，若雙方可以事先找律師諮詢並進行規劃、擬定，以免用語上不精準而事後產生爭議，也是一個很不錯的做法。）
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【Ｑ2：#哪些事項可以放入協議書中約定呢？】
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由於律師被詢問過的內容真的是五花八門@@ 因此，以下僅先就 ＃目前法律上有明文規定 的部分，進行簡單的介紹。
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〖#夫妻如何冠姓〗
依照 ＃民法第1000條 規定，是可以書面約定冠配偶姓氏的，但記得約定後，要向戶政機關進行登記。當然如果沒有約定的話，還是各保有原本姓氏。
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〖#婚後住所〗
小倆口結婚後，依 ＃民法第1002條 就有了同居的義務。因此對於婚後的住所，當然是可以進行約定的。不過現代人的工作型態較為複雜，萬一因工作的因素，不得以僅能先分隔兩地或是做假日夫妻，也可以事先約明清楚，避免雙方日後為了住處而發生爭執，嚴重的話，甚至可能演變成為他方訴請履行同居義務或是離婚的事由。
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〖#家庭生活費用負擔〗
這也是目前法律明定雙方事先約定的範圍（＃民法第1003條之1 參照）。所以囉，舉凡家庭生活中所有可能產生的費用，例如：水、電、瓦斯、房屋租金、伙食費、給父母孝親費用、年節包給親友團的紅包、平日親友的紅白包，以及其他雙方經討論後的支出項目，都可以事先約定。
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當然，以上費用的支出與負擔，也是要視雙方的經濟能力、家事勞動情形做調整、分配。若不知道負擔比例如何拿捏，按雙方收入比例分配負擔支出費用，不失為一個可以參考的選項。
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〖#夫妻財產制的選擇〗
依照 ＃民法第1004條 約定，夫妻若沒有以契約約定財產制，就是以 ＃法定財產制 做為夫妻財產制。
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雖然現行的法定財產制，仍是由夫妻各人管理、使用、收益及處分自己名下的財產（＃民法第1018條 規定參照）。但唯一麻煩的地方是，當夫妻雙方離異時，則會有 #民法第1030條之1 規定的 ＃剩餘財產分配 的問題。
簡單來說，就是「婚後財產」扣除「婚後債務」後，剩餘較少的一方，可向他方請求差額的半數。
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因此，為了避免雙方感情破裂後，還得面臨爭產的窘境，律師私心建議大家在擬定婚前協議時，可以選用 ＃分別財產制度。另外，還要提醒大家，即便婚前協議中做了選用分別財產制的約定，記得還要去法院進行登記（＃民法第1008條第1項 規定參照），才能生對抗第三人的效力。
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〖#夫妻的私房錢〗
「律師、律師，私房錢真的也有法律的明文依據嗎？」
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是的。依照＃民法第1018條之1 規定：「夫妻於家庭生活費用外，得協議一定數額之金額，供夫或妻自由處分。」因此，除了家庭生活費用的負擔以外，雙方是可以約定夫或妻可以享有一筆金額，是供其自己花用的。
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因此，若是小倆口已經協議好，婚後有一方因為家庭照顧的需求，而需扮演全職家庭煮夫（婦）的角色，若是經濟能力許可，建議就可以在婚前約定一筆自由處分金供對方使用。除了可藉此感謝對方的付出，也可以讓對方不會因全心照顧家庭沒有收入來源而有不安全感；避免常此以往，而埋下雙方爆發衝突的導火線。
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〖#子女姓氏〗
依照 #民法第1059條第1項 規定，子女出生登記前，父母可以以書面約定從父姓或是母姓。
所以若是小倆口或是雙方家族對於未來金孫的姓氏有任何的要求，也可以先在婚前協議書中約明。
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至於，有哪些是目前實務上認證過不能放入婚前協議書中的地雷呢？請待律師下回的專業解說 ^^