大家好,我是周易老師。今年司律一試延期,還剩一個多月,接下來,老師會不定期解析重點的司律一試刑法考題,並補充重要的實務見解,讓同學們接下來衝刺階段能更順利!
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【105司律一試刑法第10題】
警員甲見A形跡可疑,乃攔下查驗證件身分,A伸手掏摸大衣口袋,甲誤以為A要取槍,遂開槍射擊,致其死亡。隨後發現,A只是欲取口袋中之香菸。下列敘述,何者正確?
(A)甲係誤想防衛應阻卻殺人故意,僅成立過失致死罪
(B)甲雖係誤想防衛,仍應成立故意殺人罪
(C)甲雖應成立故意殺人,但僅負過失致死之罪責
(D)甲係依法執行職務,雖屬故意殺人,但可阻卻其違法性
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【答案】(A)
【分析】
這題應該不太難,測驗誤想防衛(容許構成要件錯誤)的法律效果。雖然學說對此爭議有頗多的理論,但選擇題考試只要選實務見解就好了,也就選項(A),阻卻(罪責)故意,另論過失犯。
【相關實務見解】
最高法院29年度上字第509號刑事判決
1、防衛是否過當,應以防衛權存在為前提,若其行為與正當防衛之要件不合,僅係 #錯覺防衛,當然不生是否過當之問題。被告充當聯保處壯丁,奉命緝捕盜匪,正向被人誣指為匪之某甲盤問,因見其伸手撈衣,疑為取搶抗拒,遂向之開槍射擊,當時某甲既未對被告加以如何不法之侵害,則被告之防衛權,根本無從成立,自無防衛行為過當之可言。
2、至被告因見某甲伸手撈衣,疑其取槍抗拒,誤為具有正當防衛權,向其槍擊,固係出於 #錯覺防衛,而難認為有犯罪之故意,惟被告目睹某甲伸手撈衣,究竟是否取槍抗拒,自應加以注意,又非不能注意之事,乃竟貿然開槍,致某甲受傷身死,#核其所為,#仍與過失致人於死之情形相當,原審竟認為防衛過當之傷人致死,於法殊有違誤。
(編按:標號為筆者所加)
最高法院106年度台上字第3989號刑事判決
1、行為是否成立犯罪,係以不法與罪責為前提,故行為雖適合於犯罪構成要件之規定,但如欠缺實質的違法性,仍不成罪,故不論學術界或實務界,均普遍承認超法規阻卻違法事由。其中,得被害人承諾或同意,即是一例,於受保護之法益具有可處分性時(例如身體、自由、財產、隱私等),在一定要件下,容許被保護人基於自主決定權,捨棄法律的保護;而犯罪行為,既屬行為人受意思決定與意思活動所主宰支配的人類行止,就有可能發生錯誤或失誤的問題,學理上乃有錯誤理論之發展,並對於不同的錯誤態樣,給予不同的評價。
2、就阻卻違法事由的錯誤而言,苟行為人誤認有阻卻違法事由的行為情狀存在(例如:誤想防衛、誤想避難、誤認得被害人承諾或同意等等)而為防衛、避難、毀損財物、侵害人之身體、自由等行為,依目前實務見解,認應 #阻卻犯罪故意(主觀構成要件),#緩解其罪責;就其行為因過失造成錯誤,於法條有處罰過失行為時,祇論以過失犯;法無過失犯處罰者,不為罪。
(編按:標號為筆者所加)
#刑法司律一試考題分析:EP1
#讀享周易刑事法
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半年前整理的文章,考前再拿來閱讀一下吧~
【 受人點滴,詠拳以報——論「意圖式挑唆防衛」 】
* 以下內容整理自:許恒達,正當防衛與挑唆前行為,月旦刑事法評論第2期,2016年9月,頁101以下。
在多數學說的定位上,「挑唆防衛」是放在防衛行為須具「合宜性」(=非屬權利濫用、正當防衛社會倫理限制)的階段審查,探討挑唆者的防衛權能應否受限。以下介紹「意圖式挑唆防衛」的概念及其法律效果。
所謂「意圖式挑唆防衛」,係指行為人一開始就知道相對人在什麼情況下,將會衝動而實施不法侵害行為。該行為人為了脫免侵害他人的刑事責任,遂於接續流程中,故意以言語或行動挑動相對人,使得相對人對其實施不法侵害行為。此時行為人因面對現在不法侵害的防衛情狀,即可再對不法侵害施以正當防衛,貌似以阻卻違法的反擊手段,達成自己侵害相對人之目的。
而關於法律效果的擇定,有以下見解:
⒈肯定防衛權能說
此說認為,挑唆者仍享有完整無礙的防衛權能,原因在於:挑唆者只是挑動相對人,使其對之施以不法侵害,但該挑唆行為並未干預相對人決定自由,相對人仍維持其自我決定能力。倘若相對人受到挑唆者惑動而不法侵害他人,當然應該自負其責,承擔他人實施防衛行為可能招致的後果,挑唆者的防衛權能不因此被限縮。
⒉限制防衛權能說
此說認為,由於挑唆者僅部分參與相對人不法侵害的惹起,具備與有責任,故對於正當防衛手段即應予以限制。限制的方式是:挑唆者負有「退避義務」,亦即必須設法先行退避,躲開他人不法侵害,倘若無從退避時,才能實施阻卻違法之正當防衛行為。
⒊排除防衛權能說
相對於以上兩說,此說認為,意圖式挑唆防衛無法主張正當防衛阻卻違法,但具體理由分歧,約略可分為四種理由:
⑴欠缺防衛意思
若行為人故意實施挑唆前行為,後階段行為實施時,應 認為主觀上欠缺防衛意思。
⑵欠缺防衛情狀
意圖挑唆者已經預期相對人將對其侵害,形同 認可他人對其實行不法侵害行為,侵害者即可基於被害人同意阻卻違法,非實施不法行為,故客觀上欠缺現在不法侵害之防衛情狀,無法實施正當防衛。
⑶原因不法行為
防衛者在面臨現在不法侵害當下所實施的防衛行為(後階段行為),其實完全符合正當防衛的要件,無法直接排除該行為主張正當防衛阻卻違法的效果。然而,此見解會產生評價的漏洞,就如同原因自由行為中,行為人為了規避刑責成立的障礙,可歸責地於結果後行為階段陷於無責任能力狀態一樣。
為了解決此問題,本說仿照原因自由行為的「構成要件模式」,在後階段行為因故排除刑責時,直接將犯行前置到「意圖挑唆的前階段行為」,換言之,意圖挑唆的前行為係假借正當防衛效果而具有損害他人意思,本身就足以構成刑責。
⑷權利濫用
此說從「規範期待」的視角出發,強調挑唆前行為不應直接影響後階段正當防衛要件,而是不符合規範期待,故得排除意圖挑唆者後階段的防衛權,其法理是「權利濫用」。申言之,正當防衛是一種例外許可私力救濟之情形,但防衛者不能濫用其享有的防衛權,若有濫用的情事(即權利濫用),其防衛行為不得阻卻違法。
* 更詳細的說明,請參考老師之後在讀享數位文化出版的《周易的刑法文章解密》這本書。
正當防衛4評價 在 讀享周易刑事法 Facebook 的最佳解答
「延展型防衛過當」雖然是幾年前發燒的話題,近期討論的熱度不那麼高,但說真的,就這幾年司律二試刑法考題來說,其實都還是以傳統爭點為命題範圍,只是論述上要更細緻。所以說,老師還是認為這個爭點蠻有考相的!畢竟很多學者討論過,只是目前實務似乎不太正面承認這個概念。
而所謂「延展」,也有學說稱為「擴張」,區分為事前擴張和事後擴張兩類。這裡談的「延展型防衛過當」係指「事後擴張」的情形,亦即防衛情狀一開始是存在的(防衛者有防衛權),但因為防衛者出於驚恐、慌亂的情緒,在驚魂未定之下錯認防衛情狀消失的時間,此時該如何評價?(註1)
在考試上,老師建議可以按照以下步驟思考此問題:
第一、是否承認「延展型防衛過當」的概念?若否,應如何處理?
KEY:以防衛情狀消失的時點,來切割成前、後兩階段行為。前行為有防衛情狀,審查是否符合正當防衛之要件;後行為欠缺防衛情狀,審查是否符合誤想防衛之要件。
第二、承一,若承認「延展型防衛過當」的概念,則其法律效果應如何擇定?為什麼可以適用刑法第23條但書防衛過當的法律效果?
KEY:必須說明「寬恕罪責事由」的意義,進而思考防衛者當下面臨的驚恐、慌亂情緒,而誤認防衛情狀消失的時點,因而接續對侵害者發動攻擊。此一情形應評價為刑法第23條但書防衛過當,得減輕或免除其刑。(註2)
或許有同學會覺得,相較於「強度型防衛過當」(刑法第23條但書規範的典型態樣),憑什麼可以讓「延展型防衛過當」也適用同樣的法效?兩者的不法內涵相同嗎?對此,薛智仁老師的文章有非常詳細的論述:延展型防衛過當的不法內涵雖然比強度型防衛過當來得高,但兩者罪責減輕的特性相當,差別僅在於個案中裁量減輕刑罰的程度,強度型防衛過當較大,免刑的可能性較高,但無礙於兩者均屬刑法第23條的射程範圍。(註3)
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註1:詳參林書楷,刑法總則,2020年9月五版,頁248-249。
註2:詳參許恒達,屋主的逆襲——再論延展型過當防衛,月旦裁判時報第41期,2015年11月,頁49-59。
註3:詳參薛智仁,家暴事件的正當防衛難題——以趙岩冰殺夫案為中心,中研院法學期刊第16期,2015年3月,頁57。
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姑且防個雷
雖然遊戲本體沒啥內容需要防 ==
這款是在上次特價的時候買下來的
典型的四處搞破壞遊戲
幾乎遊戲可見物品大概有30%都能破壞
然後也能利用這些物品來現場掛上各種外掛加工成攻擊性武器
先講結論
習慣槍戰的人可以試試玩玩看
個人給分數的話有70
加上DLC則是來到55
GTA單機版則是80
GTA線上版則是85
給有玩過的人當個參考基準
整體劇情上
因為是延續前作
不過我根本沒玩過前作 XD
所以開場根本搞不動在幹啥
反正就是一個狂人想利用氣象兵器去謀取利益
然後主角就因為那個狂人造成家庭失和然後復仇成功這樣
基本上遊戲流程
就是攻佔地區 => 觸發主線任務
重複這個循環
主線全部加起來可能不到3小時
大部分時間都花在攻佔地區
攻佔地區的任務
簡單分為三大類
A.搶救大兵
B.保護物資或駭客,癱瘓基地
C.拆掉陷阱後癱瘓基地
任務會依照地區逐漸提高難度
後面的關卡
有些機歪到你會覺得根本設計來搞人的
尤其是保護物資
偏偏遊戲本身沒有提供失敗太多次直接跳過的功能
不過基本上還是能過啦
只要多失敗個幾次就熟了 ==
雖然玩家擁有自己的軍隊
但是在攻略地區的時候
沒辦法叫軍隊支援
這個設計瞬間變得很屎
遊戲本身沒血條
當玩家快死亡的時候畫面會進入黑白
稍微遠離戰場個5秒又馬上滿血了
玩家基本上跟超人沒兩樣
但是就怕小兵的COMBO
一下被火箭筒炸飛
接下來又有手榴彈在旁邊
然後就被接到死了
而遊戲的射擊的瞄準機制是只會鎖定第一下
之後要自己去調整準心
大概只有正前方20度左右是自動鎖定區
其實玩一下很快就習慣了
瞄準差異比較大的就是爆頭
GTA的爆頭就鎖定之後類比往上撇一下就中了
但是這款因為只會鎖定第一下
所以還要人工調整準心
大概有6成的雜魚都是爆頭秒殺
3成精英兵有戴頭盔
1成是全身重裝
全身重裝的大概需要20來發
菁英兵也頂多10來發
遊戲和其他槍片的最大差異
就是玩家可以在攻略關卡的期間叫出各種戰鬥載具
不管是武裝直升機、坦克又或者四足機器人
更甚者還有固定式自動迎擊砲台
整體來講
核心玩法除了上面提到的槍啦、載具啦、定點迎擊砲台啦
最需要提到的就是主角手上的勾鎖
在遊戲當中
這個勾鎖比一堆武器還強大
簡單的功能包含了
把任何看到的生物或物品甩飛
或者在所有的可破壞生物或物件安裝熱氣球或噴射器
一切都看玩家怎麼發揮創意
前面提到的一些高階兵種
就能透過這種玩法直接秒殺
或者強制他們脫離戰場
不過就像前面給分數的情況
遊戲包含了DLC的話
會瞬間變糞作 ==
這DLC敵人變得很難纏
DLC分三個
競速類
就很單純的競速搶分數
整體難度不高
但是目標是全獎盃的話會很麻煩
失落惡魔
這個很機歪的麻煩
只要觸發任務之後
遊戲地圖的一部分區域會被直接改造成魔窟
而且敵人又多又強
然後玩家又不能開載具 ==
整體場景偏暗
在區域內要找拆除目標的時候
因為只能靠目視的關係
有時候會找到很火大
更別說拆除基本目標後
還有個主目標要拆
拆主目標的時候基本上周邊沒有掩護體
只能不斷的HIT&RUN
作弊的超人類
敵人就各種準又痛
我沒什麼想講的 ==
總之
以當時特價不到500的情況買下來
我覺得還蠻划算的
但是你要我原價去買這個
我只會說別碰 ==
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※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc), 來自: 61.230.201.15 (臺灣)
※ 文章網址: https://www.ptt.cc/bbs/PlayStation/M.1589781631.A.0CD.html
※ 編輯: Barrel (61.230.201.15 臺灣), 05/18/2020 14:02:24
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