要成立中止犯,其中一個前提是「結果未發生」。不過,這裡的「結果」不能狹隘地指為「構成要件結果」,而應理解為「犯罪行為未既遂」(註1),否則只要是非結果犯的情形,一概沒有中止犯的適用,這個結論是蠻奇怪的(註2)。
既然犯行未既遂的情形都有可能成立中止犯,學說上進一步指出,刑法第27條第1項前段要求中止行為須防止結果發生,應指行為人阻止結果透過可歸責的途徑,其情形包含兩種:(1)構成要件結果沒有發生;(2)結果雖然發生但不可歸責給行為人,而行為人已透過其中止行為,排除、扭轉其原先製造的風險,這些都是刑法第27條第1項「前段」所要評價的對象(註3)。
至於行為人的中止行為沒有完全排除原風險,但最後卻因另一無關的新風險介入,而造成結果的發生,此時究應成立刑法第27條第1項前段的中止未遂,還是同項後段的準中止未遂,便有討論的空間。蔡聖偉老師認為,由於行為人原先製造的風險仍然存在,此時就算對於行為人要求較高,適用準中止犯的規定,亦屬可採之見解(註4)。
__________________
註1:張麗卿,刑法總則理論與運用,2020年9月八版,頁387。
註2:林東茂,刑法總則,2019年11月二版,頁273。
註3:蔡聖偉,絕命醫療站(上)——透過不可歸責之途徑所發生的結果與中止,月旦法學雜誌第173期,2009年10月,頁301-302。
註4:蔡聖偉,絕命醫療站(上)——透過不可歸責之途徑所發生的結果與中止,月旦法學雜誌第173期,2009年10月,頁303註28。
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📌社會給付之競合/孫迺翊 教授
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當社會安全體系越趨完備、法規越趨複雜時,難免產生請求權競合。對於同一需求個案同時滿足不同社會給付立法之給付要件之情形,我國立法上少有事先作通盤檢視,明確規範請求順序或能否併領,因此,實務上常見人民同時請領所有社會給付,或於一段期間內先後請領,嗣後主管機關清查時,以重複請領為由,撤銷原處分,追回溢領之金額,造成人民之困擾。
為有效解決上述問題,孫迺翊教授除將分析臺北高等行政法院100年度簡字第672號判決外,並嘗試從社會法之學理以及德國社會法典相關立法例,分析競合權利彼此之間的關係,以及如何判斷權利主張之順序。本文亦將引介德國社會法典第10編關於社會給付競合時不同行政主體間之返還規定,為溢領返還外提供另一種達到依法行政、權責相符的思考途徑。
◎本文出處:社會給付之競合──以臺北高等行政法院100年度簡字第672號判決關於就業保險法與就業服務法之職業訓練生活津貼競合為例,孫迺翊(臺灣大學法律學院教授),月旦法學雜誌第302期
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📌都市計畫之審查訴訟問題探討/陳清秀 教授
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行政訴訟法於2020年1月15日修正公布,增訂第2編第5章章名「都市計畫審查程序」都市計畫之審查訴訟,由行政法院對於法規命令之抽象法規範(包括部分情形具體可能為行政處分)之合法性及其效力之司法審查,以統一解決合法性爭議,是一項新的制度,此一制度如何運作,值得進一部探討。
陳清秀教授在本文,將參考立法理由說明及德國學說有關規範審查制度見解進行深入的解析,最後建議應導入都市計畫可分性之理論承認得部分宣告無效,同時對於瑕疵補正也應明定有特別程序加以補救;甚至如有補正可能性,也應考量限期改善,如不改善,方始發生宣告無效之效力。同時對於利害關係人也應導入瑕疵結果除去請求權,請求都市計畫瑕疵補正。
◎本文出處:釋字第779號解釋延伸法律問題之分析,陳明燦(臺北大學不動產與城鄉環境學系教授),月旦法學雜誌第302期
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