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刑法第321條第1項第4款「結夥」的認定，不單純是因為人數變多而加重。實務指出，結夥犯之全體須俱有犯意，且應以「在場」共同實施或參與分擔之人為限，不包括共謀共同正犯（最高法院46年度台上字第366號判決、76年度台上字第7210號判決、76年度第7次刑事庭會議決定參照），原因在於，實務對於共謀共同正犯的理解，多半是只參與謀議階段，實行階段並沒有參與，這也是實務提到「共謀（同謀）共同正犯」與「實行共同正犯」的比較。
相對來說，學說從規範目的考量，立法者之所以加重處罰結夥犯罪，是因為透過共同正犯成員間的緊密關係，會升高未來持續犯罪的危險性；且在結夥協議下進行的組織架構與工作分配，可形塑出結夥犯罪之危險性，因此，行為人於實行竊取行為時在場，才會計入結夥之人數。（註）
註：詳參蕭宏宜，竊盜行為的犯罪參與問題，月旦法學雜誌第230期，2014年7月，頁264以下。
今天直播想跟大家聊聊共謀共同正犯的問題，同學可以到我們的網站看一下資料：https://reurl.cc/j7W1zp
以後老師會不定期在粉專上直播，跟大家聊聊放在網站上的內容，有興趣的朋友可以收聽喔～～
最近上課時，發現有同學不太理解「預備犯」為什麼不成立共同正犯，但我們實務卻依然承認「共謀共同正犯」。共謀行為不也在著手實行之前嗎？
沒錯，但「預備共同正犯」指的是：犯罪成員還沒有任何一個人著手實行犯罪，大家「都」停留在預備或決意階段時，由於不符合現行刑法第28條「實行」的要件（因為沒人實行），自然不符合刑法第28條規定，而成立共同正犯。
然而，實務普遍承認共謀共同正犯，是因為已經有犯罪成員開始著手實行犯罪計畫了，這樣才會形成釋字第109號解釋所謂「事前同謀」＋「事中委由他人實行犯罪計畫」的概念，也才會有最高法院107年度台上字第2319號判決所言：參與共謀者，其共謀行為，應屬犯罪行為中之一個階段行為，而與其他行為人之著手、實行行為整體地形成一個犯罪行為。千萬不要認為「共謀共同正犯＝預備共同正犯」唷，這是完全錯誤的觀念～～
■ 釋字第109號解釋（解釋文）
以自己共同犯罪之意思，參與實施犯罪構成要件以外之行為，或以自己共同犯罪之意思，事先同謀，而由其中一部分人實施犯罪之行為者，均為共同正犯。本院院字第一九０五號、第二０三０號之一、第二二０二號前段等解釋，其旨趣尚屬一致。
■ 最高法院107年度台上字第2319號判決
94年2月2日修正公布，自95年7月1日起施行之刑法第28條雖將「實施」修正為「實行」，排除「陰謀共同正犯」與「預備共同正犯」，但仍無礙於「共謀共同正犯」之存在。故參與共謀者，其共謀行為，應屬犯罪行為中之一個階段行為，而與其他行為人之著手、實行行為整體地形成一個犯罪行為。
好了，我們今天就先談到這裡，大家早點休息～～
周易老師
2020.3.14
🔥分享跟 #陳文茜 錄影的心得
🔥#拜登 草擬新禁令：未來 #外國人 要先接種COVID-19疫苗才能入境 #美國
🔥#比爾蓋茲 表示「自己過去和性犯罪者 #JeffreyEpstein 見面，是一個巨大的錯誤」
【新聞一 10:43】
拜登政府正在草擬一項 #旅行限制令，要求所有 #外國旅客 要先打完２劑COVID-19疫苗才能入境美國。白宮官員表示，現在COVID-19確診數不斷增加、加上 #Delta 變異病毒株具高傳染性，讓白宮還沒辦法解除所有限制令。
目前美國禁止「過去１４天內曾去英國、歐盟申根區、愛爾蘭、中國、印度、南非、伊朗、巴西」的外國人入境，此禁令不適用於美國公民、永久居民還有他們的家屬。
【新聞二 20:57】
#微軟 共同創辦人Bill Gates日前在接受@CNN採訪時表示「自己過去和 Jeffrey Epstein 見面是一個巨大的錯誤」，也後悔和他吃過好幾次晚餐。兩人在2011至2013年曾多次會面，Gates還曾被爆在Epstein的公寓逗留到深夜才回家。不過Gates說，自己是為了籌措 #慈善款項 才和 Epstein 碰面，但後來因為拿到錢的機率偏低就停止見面了。
Jeffrey Epstein生前和很多大咖是好麻吉，包括美國前總統 #川普 和 #柯林頓、英國安德魯王子（女王伊麗莎白二世的二兒子） 。他在自己的公寓和私人島嶼（被稱作Orgy Island）性侵了超過40名 #未成年少女，年紀最小只有14歲。此外還將這些人當成「性奴」，逼迫她們和多位政商名流發生關係。
Epstein後來被以 #性販運未成年人 和 #共謀性販運未成年 兩項罪名起訴，但2019年8月被發現死於獄中，當時他正在等候自己的性交易案審判結果。@Netflix有將他的故事翻拍成紀錄片《傑佛瑞艾普斯坦：上流濁水》（Jeffrey Epstein: Filthy Rich），裡面有訪問那些曾遭Epstein侵害、勇於揭發他惡行的被害者。
【其他討論】
Ken和凱莉上《#茜問》、中共官媒《#海峡之声》幫 #小S 護航、蛇編在交友軟體滑到 #舒眠師、我們要學學運動員的心理素質
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一、共謀共同正犯之意義共謀共同正犯，亦有稱「同謀共同正犯」，指兩人以上共謀特定犯罪之遂行，其中共謀者的一人或數人基於共謀而為該犯罪之實行行為時，未分擔實行 ... ... <看更多>
正犯係以自己共同犯意之意思，事先同謀，而由其中一部分人實行犯罪. 行為而言。 至本無 ...論共謀共同正犯- 北大法宝所謂共謀共同正犯，系指二人以上共謀實行一定之犯罪， ... ... <看更多>
共謀共同正犯 在 Re: [問題] 共謀共同正犯教唆犯幫助犯!? - 看板Examination 的必吃
簡單分享一下（時間不多，只先回答上半部問題）
解這個問題需要先對「正犯」與「共犯（從犯）」的區別有清楚的認識。這裡不講太多學
理的東西（如「犯罪支配理論」），只用一般性用語來幫助理解。
一個犯罪，原則上是以兩個要素構成，一為「犯意（意欲）」，另一為「行為」，前者可
以再分為「以自己共同犯罪之意思」與「為他人犯罪之意思」，後者則可再分為「構成要
件行為」及「構成要件以外之行為」，以上四個要素，可以形成四種組合（請自己排列）
區分正犯與共犯，綜合釋字109號及25上2253號判例兩個實務見解，我們可以知道，只有
「以為他人犯罪之意思，參與實施構成要件以外之行為」的情況，才成立共犯，其他三種
情形都將成立正犯。
以本題而言，甲想打丙，找乙幫忙查地址，而乙藉其職務之便提供資訊。乙提供地址的動
作屬於傷害罪構成要件以外的行為，關鍵在於題示乙「也不爽丙」，判斷上乙應有共同犯
罪的意思，依上列公式，本題乙（同甲）應成立傷害罪共同正犯（具功能上的分配）。
至於「共謀共同正犯」，同樣參照釋字109：「以自己共同犯罪之意思，參與實施犯罪構
成要件以外之行為，以自己共同犯罪之意思，事先同謀，而由其中一部份人實施犯罪之行
為者，均為共同正犯。」通常題目裡會有「共同謀議」、「一起計畫」之類的字眼，那麼
參與人就很可能成立共謀共同正犯。
本題甲乙似乎沒有謀議的動作，所以應不須論及此，只是無論如何，就結論而言乙都成立
共同正犯。
甲是否成立教唆犯？一樣要先弄清楚教唆犯的定義，成立教唆須要滿足幾個要件，這裡不
詳論，只強調兩個重點，第一是教唆必須為「使原無犯意之人產生犯意」，第二是「被教
唆者須實行構成要件行為」。就本題而言，前者可能還有討論空間，但傷害罪的實行者是
甲自己，自無成立教唆犯之餘地。
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時間有限，就先到此為止，後半部問題有待強者補充，這邊只簡單提示，關於不作為犯的
問題，重點要先知道，要成立不作為犯須具「保證人地位」，也就是作為義務，所以應先
判斷行為人在當時的犯罪情境下有無保證人地位，再去討論他是否成立不作為犯。
還有行為人悶聲不響讓人搬走室友東西一例，我想應該是不成立犯罪才對？不知道原PO是
從哪裡讀到成立竊盜罪的不作為犯呢？
※ 引述《y254769513 (歪貳武士)》之銘言：
: 小弟刑法遇到個問題
: 就是共謀共同正犯 教唆犯 幫助犯 實在很搞不懂
: 甲想找仇人丙打他一頓，請乙(監理站公務員)幫忙查丙的地址。
: 乙本身也不爽丙，支持他這樣做，查了以後告知甲，甲真的去打他一頓。
: 甲成立277。
: 乙成立132。
: 那..甲是否成立132之教唆犯?!或是共同正犯?
: 甲教唆乙幫忙查詢，但乙本身也有共同犯罪之意思。
: 所以甲成立132之教唆犯，又與乙成立132之共同正犯?
: 乙成立277的幫助犯?共同正犯?
: 另外乙幫甲查電話之幫助行為成立277傷害罪之幫助犯
: 但本身也有共同犯罪之意思，並由甲參與犯罪之實行，因此成立277條共謀共同正犯
: 另外想問，是任何罪都能成立不作為犯嗎?
: 像刑法339詐欺罪，354毀損罪也能成立不作為犯嗎?
: 像這種需要積極作為的刑責，該如何不作為構成要件呢?
: 小弟知道320竊盜罪之不作為犯的例子，
: 搬家工人幫忙搬家時，搬到室友的東西，行為人以不出聲之不作為方式構成要件。
: 但像339詐欺這種要如何不作為呢?
: 以上幾個問題 真的搞不懂 小弟資質尚淺 在請大大幫忙解答
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